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何勤华:法律文明的内涵及其历史解读
2019年09月06日 09:49 来源:《法商研究》(武汉)2018年第6期 作者:何勤华 字号
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内容摘要:

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作者3分钟快3简介 :

  内容提要:3分钟快3关于 法律文明的内涵,在西方各语种中研究还不是很多,在中文文献中至今也没有一部法学辞典对其作出阐释。学者的论著虽然已有一些涉及,但系统的、整体的和深入的研究才刚刚开始。从历史角度对法律文明的内涵进行解读,3分钟快33分钟快3我 们 可以得到7个方面的认识,即法律意识和法律思想;法典、判例以及法律规范;法律制度;法律实施、法律行为及其相应的设施;法律教育;法律学术;法律遗存。对法律文明之内涵的揭示,有助于法律文明之研究的进一步深入。

  关 键 词:法律文明/历史解读/法律史/文明史

  标题注释:国家社会科学基金项目(11&ZD081)。

  3分钟快3关于 “文明”一词的内涵,学术界有众多的阐述,大体的认识是:所谓文明,就是指人类进化(发展)到一定阶段而形成的生存方式(样态)以及其所创造的成果。其标志有八:一是私有制的产生;二是阶级的形成;三是创造财富的能力达到了能够养活一部分无需直接从事生产(获取食物)的人口,从而形成了社会分工;四是在村落、聚落、城邑发展的基础上,形成了城市(城邦);五是国家的正式诞生与运作;六是法律的基本定型;七是文字的诞生;八是除了物质3分钟快3生活之外,形成了相应的精神(宗教、艺术、建筑等)3分钟快3生活。①

  与文明的研究比较充分相反,3分钟快3关于 “法律文明”之内涵的解释很少,在中文文献中至今也没有一部辞典对其作出阐释。然而,一方面,从理论上说,法律文明的研究与文明的研究一样重要,因为它揭示的是人类社会进化发展至文明阶段出现的社会现象,是衡量一个社会法治建设水平的标志,体现了人类法治发展演变的内在规律。对法律文明进行深入研究,可以提升3分钟快3我 国法学工作者认识法和法学发展的水平以及学术自信和理论自觉。另一方面,从实践上看,法律文明是对法律体系的构建,法的制定、实施和评判,法律教育和法学研究的发展状况,法和法学与社会的互动以及其对人类整体文明的贡献等,起着引领和导向作用,法律文明研究的深入,对于指引当前依法治国、建设社会主义法治国家的中国国家战略有着重要意义。基于此,笔者试图就法律文明做一些内涵辨析以及历史解读,以引起学术界的关注与重视,一起来推动该问题的研究。粗陋浮浅之处,还请诸位同仁见谅与指正。

  一、法律文明的内涵

  与3分钟快33分钟快3我 们 对文明的研究比较深入相比,学界对法律文明的探索才刚刚开始。

  (一)国外3分钟快3关于 法律文明的看法

  在西方各发达国家,3分钟快3关于 “法律文明”的研究不多。一方面,英语中“法律文明”(legal civilization)一词,不是一个严格限定的概念。英文学者是在一个较为宽泛的语境下使用该词。在这方面,legal civilizations近乎被等同于法系legal systems(法律制度,法律体系),主要指Common Law(普通法,英吉利法系)和Civil Law(市民法,大陆法系)。另一方面,“法律文明”(legal civilization)一词有时主要讲的是degree legal civilization(法律文明的程度),特别在于表示high degree of legal civilization(法律文明的高级阶段)。而英美人使用3分钟快3更多 的,大概是legal culture(法律文化),②主要指称法律的精神和观念以及围绕与法律实施相关的各个领域。

  在法语中,一般也不说法律文明,而是用法律文化(La culture juridique)一词取代。而对什么是法律文化,一位魁北克法律学者做出了如下定义:法律文化有多种含义:第一种含义,其可被用来表示法律人的思想和实践;第二种含义则是一个特定共同体的法律人群体的思想和实践所体现的国别或地区的特点。第三种含义是非法律人群体(普通民众)对于法律的认识和认同。③

  在德语中,法律文明一词表达为Rechtszivilisation,如Menschliche Rechtszivilisation(人类法律文明)、Europaische Rechtszivilisation(欧洲法律文明)等,但用得不广泛。西班牙语中,只有文明(Civilizacion)一词,而无“法律文明”之用语。意大利语中有法律文明(CiviltàGiuridica)一词,但该词一般是相对于“法律传统”(Tradizione Giuridica)而言的。④法律文明主要包括当代,而法律传统关涉到的仅仅是过去。例如,有一部作品,书名就是《欧洲法律文明与罗马法传统》⑤。在国外的法律辞书中,日本的法学辞典一般以收词量丰富为人们所知。但在岩波书店于1937年出版的权威法律辞书《法律学小辞典》⑥中,没有法律文明的释义。过了近80年,在有斐阁于2012年出版的《法律用语辞典》(2012年第4版)⑦中,仍没有设置法律文明的条目。

  (二)中国学界对法律文明的认识

  在3分钟快3我 国,虽然早在20世纪50年代,就有领导和学者提出“法制是一种文明”的观点,⑧但当时并没有引起3分钟快3政府 和学界的重视。提出法律文明这一概念,是最近几年的事情。

  在20世纪中国出版的各种辞书和专著中,涉及法律文明的论述很少。在清末及民国时期出版的法律辞书中,对法律文明都没有设置条目予以阐释,如由日本学者清水澄编著、中国留日3分钟快3学生 张春涛和郭开文翻译的《法律经济辞典》,⑨虽然在当时影响巨大,但对法律文明只字未提。稍后,由著名民法学家李祖荫编的《法律辞典》⑩也同样如此。至20世纪30年代中叶,相继推出的两部大型法律辞典,即汪翰章主编的《法律大辞典》(11)和郑競毅编著的《法律大辞书》,(12)虽然收录法律词目比较多,对词目的解释也很详尽(如《法律大辞书》对“法国法”一个词目的解释就用了7000多字),但对法律文明,也未设置词目,在其他相关词目的解释中,也没有涉及一点内容。

  1949年新中国成立以后,受“左”的指导思想的影响以及对法、法治和法学的极端不重视(法律虚无主义)的影响,民国时期的上述辞书都受到禁止,3分钟快33分钟快3我 们 自己也没有编纂新的法律辞书。当时,3分钟快33分钟快3我 们 在学习苏联“老大哥”的法和法学时,也曾翻译了一些法学著作和辞书。例如,法律出版社曾于1957年、中国人民3分钟快3大学 出版社曾于1958年分别出版了《苏联法律辞典》(第一分册,民法部分;第二分册,刑法部分;第三分册,国家和法的理论部分)和《苏联法律辞典》(国家与法权通史部分、苏联国家与法权历史部分、罗马法部分)等大型法律辞书,其主编均是苏联著名法学家库德利雅夫采夫。其中,收录了“自然法”“历史法学派”“法治国”“法老”“自由大宪章”“神明裁判”“法学阶梯”和“摩奴法典”等名词,但对“文明”和“法律文明”,也同样是只字未提。

  1978年改革开放之后,在3分钟快3我 国于1980年出版的第一本《法学词典》中,没有3分钟快3关于 法律文明的释义。过了4年,《法学词典》获得修订,在修订本中,也仍然没有设置法律文明的条目。同时,3分钟快33分钟快3我 们 注意到,由李伟民主编的法律专业大辞书《法学辞源》,(13)也没有设置法律文明的词目。此外,1984年出版的《中国大百科全书·法学》,对“法律文明”不仅没有设置条目,而且连提都没有提到(法治、法学世界观等,虽然没有条目,但已有提及)。1995年修订以及出第二版时,“法律文明”仍然没有设条,也没有相应的说明与解释。2015年在编辑《中国大百科全书·法学》第三版时,法理学分科最初也没有设计“法律文明”条目,后来笔者向法理学分科主编李林、刘作翔教授建议,加设此条目,并毛遂自荐,由笔者来承担该条目的写作任务。

  而在学者的著述中,对法律文明已略有提及,虽然在概念上还有分歧。例如,有提“法律文明”的,(17)有提“法律制度文明”的,(15)有提“中华法律文明”“汉语法律文明”“欧陆法律文明”“中国传统法律文明”“西3分钟快3方法 律文明”“盎格鲁-美利坚法律文明”等的,(16)也有提“法制文明”(17)“法治文明”和“法律文明秩序”的,(18)等等。但所表达的意思大体相同,基本上都是指向法律文明,并涵盖了法律理念和意识、法律制度与原则、法律的实施与运作等,只是在一些细节上略有区别。

  例如,於兴中在《法治是一种文明秩序》一文中,就将法治视为法律文明秩序,并认为它是一种外向型的、权利本位的、重规则的、权威文件至上的文明秩序。(19)但对什么是法律文明,并没有做出说明。而从作者将“法律文明秩序”“法治社会”“法治”这三者视为同一个概念来看,他所说的法律文明,范围非常广泛,包括法律观念、法律原则、法律规范和法律制度,涉及法律的制定和实施的全过程。当然,从作者的论述中,可以很明显地感受到,他认为与法治同义的法律文明秩序,并不是一种“最佳的善”“仅有法治,对于一个理想的文明社会是远远不够的,还应该注重[中国文化传统中的]德性的建设……应该对法治持一种建设性的批判态度”。(20)

  又如,张晋藩在《中华法制文明的演进》一书中指出:“中华法制文明是以黄河流域的中原法文化为主干发展起来的,同时也吸收和综合了3分钟快3长江 流域的先进法文化。苗人肉刑的发现和被广泛适用,证明了中华法制文明的多元性和民族间法文化的吸收与融合……中华法制文明包括制度文明与精神文明两部分,它是中华民族伟大创造力的体现,对于世界法制文明的发展产生过巨大的影响。由于中华法制文明具有丰富的文化内涵和卓越的创造性,因而在很长一段时间居于世界法制文明发展的先列”。(21)张晋藩进一步指出,在上述历史条件下诞生的中华法制文明的内涵,主要包括引礼入法、礼法结合,以法治国、法为权衡,罪刑法定、援法断罪,家族本位、伦理入法,权法冲突、法吏互补,诸法并存、民刑有分,援法生例、以例辅法,无讼是求、调处息争,统一释法、律学兴起。(22)这里,张晋藩观念中的法制文明,其所包含的要素,既包括法律制度和原则,也涉及人情与法理、礼仪,还包含了法律的学术,也是一个比较宽泛的概念。

  再如,于殿利在《巴比伦与亚述文明》一书中,不仅详尽地考察了古代美索不达米亚文明的诞生以及其演变历程,而且聚焦于法律文明之上。他认为古代美索不达米亚文明,从本质上说,就是城市文明、商业文明和法律文明。这三者互相关联,密不可分。由于该地区很早就建立起城市,进入城市3分钟快3生活,从而带来商品生产、商品贸易的繁荣和发达;建造起各种建筑和公共设施;形成各种社会3分钟快3组织 和管理机构,如市长、长老会议和公民大会;也诞生了人类历史上最早的公民“阿维鲁”(Awilum,来自城市Alum一词)。为了对商品的生产和交易,公民的各种权利以及城市生产和3分钟快3生活的秩序提供坚强的保障,进行有序的规制,人类历史上最早的成文法典以及系统的法律体系诞生了,发达成熟的法律文明成长起来了。因此,法律文明既是古代美索不达米亚文明的主要特征,也是该文明的基础。在已经出土的楔形文字黏土泥板文献中,95%以上是法律的内容。因此,“古代美索不达米亚文明从根本上来说,就是法律文明和契约文明”。(23)由于是法律和契约的文明,因此美索不达米亚文明的内涵极其丰富,核心就是公平、正义和对“人”(自由民、公民)的尊重和保护。(24)

  总结上述学术界对法律文明的认识,笔者认为,可以将法律文明定义如下:法律文明就是人类文明中与法律相关的各项元素的总和,包括法律意识和法律思想,法典、判例以及法律规范,法律制度,法律实施、法律行为及其相应的设施,法律教育,法律学术,法律遗存。

作者3分钟快3简介

姓名:何勤华 工作单位:华东政法3分钟快3大学 法律文明史研究院

职称:教授

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